Una fondazione di famiglia deve applicare la normativa antiriciclaggio?
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CUna fondazione di famiglia deve applicare la normativa antiriciclaggio?
Sì. La fondazione di famiglia e coloro che agiscono per suo conto (il fondatore, il consiglio di amministrazione della fondazione) devono essere consapevoli del fatto che la legge sull’antiriciclaggio e sul finanziamento del terrorismo impone alcuni obblighi alle fondazioni di famiglia. Non si tratta dell’intera gamma di obblighi, ma tali obblighi sono presenti. In questo articolo illustrerò quali sono questi obblighi. La questione del riciclaggio di denaro e del finanziamento del terrorismo è spesso indicata con l’acronimo inglese AML/CFL (Anti-Money Laundering and Combating the Financing of Terrorism).
La fondazione di famiglia è un’istituzione obbligata?
Innanzitutto, è necessario chiarire che un’istituzione obbligata è un’entità esplicitamente designata nella Legge antiriciclaggio e contro il finanziamento del terrorismo. Le istituzioni obbligate possono essere suddivise in due gruppi principali. Il primo è quello degli imprenditori del settore finanziario, ad esempio le banche. Il secondo gruppo è costituito dagli imprenditori del settore non finanziario che, a causa del tipo di servizi che forniscono, hanno specifici doveri da assolvere in materia di antiriciclaggio – ad esempio un notaio, un ufficio contabile o un consulente legale. Questi doveri riguardano principalmente l’identificazione dei clienti e delle transazioni effettuate attraverso o con l’assistenza o la consulenza del professionista. In termini più semplici, le istituzioni obbligate hanno determinati doveri. Questi riguardano la prevenzione del riciclaggio di denaro. Gli istituti obbligati sono inseriti nella catena economica in cui il riciclaggio di denaro deve essere individuato e combattuto. Si può anche sottolineare che svolgono una parte delle funzioni dello Stato in prima linea nella lotta contro il crimine e il riciclaggio di denaro.
La Legge contro il riciclaggio di denaro e il contrasto al finanziamento del terrorismo, all’articolo 2(1), elenca 26 diversi tipi di entità che, in virtù delle loro attività o dei servizi forniti, sono istituzioni obbligate. Tuttavia, la fondazione di famiglia non è indicata come ente obbligato. Di conseguenza, la fondazione di famiglia non è un ente obbligato. Ciò non significa, tuttavia, che una fondazione di famiglia non sia soggetta alle disposizioni della Legge antiriciclaggio.
Che cos’è il CRBR?
Il Registro Centrale dei Beneficiari (CRBR) è un registro pubblico e aperto gestito dal Ministero delle Finanze in Polonia, che raccoglie informazioni sulle persone che esercitano un controllo effettivo su società, fondazioni, associazioni e altre entità economiche.
Il CRBR mira a rendere più trasparenti le strutture proprietarie e a contrastare il riciclaggio di denaro e il finanziamento del terrorismo. I titolari d’impresa sono tenuti a comunicare le informazioni sui beneficiari effettivi e il mancato aggiornamento di tali informazioni può comportare sanzioni pecuniarie.
È obbligatorio segnalare una fondazione di famiglia alla CRBR?
Sì. Le fondazioni di famiglia sono tenute a comunicare alla CRBR le informazioni sui loro beneficiari effettivi. Tale obbligo è volto a garantire la trasparenza delle strutture proprietarie e a consentire l’identificazione di coloro che detengono il controllo effettivo della fondazione di famiglia. La mancata comunicazione o il mancato aggiornamento delle informazioni possono comportare sanzioni pecuniarie. Le disposizioni della legge sulle fondazioni di famiglia hanno modificato le disposizioni della legge antiriciclaggio in modo tale che, tra le altre cose, è stata apportata una modifica alla disposizione dell’articolo 2, paragrafo 2, punto 24, contenente la definizione di trust. Rimando ad altri commenti su cosa sia un trust. La definizione è stata estesa per includere una fondazione di famiglia, cioè un trust.
ncludere una fondazione di famiglia, cioè un trust.
Trust – indica un rapporto giuridico disciplinato dal diritto straniero derivante da un evento giuridico, un contratto o un accordo, compreso un insieme di tali eventi o atti giuridici, in virtù del quale la proprietà o il possesso di valori patrimoniali è trasferito a un trustee allo scopo di esercitare l’amministrazione fiduciaria e mettere tali valori a disposizione dei beneficiari del rapporto, e una fondazione familiare ai sensi della Legge del 26 gennaio 2023 sulle fondazioni familiari;
Una fondazione di famiglia è un trust ai sensi della legge antiriciclaggio e, ai sensi dell’articolo 58 della legge antiriciclaggio, i dati sui beneficiari effettivi delle fondazioni di famiglia devono essere comunicati alla CRBR. Ai sensi dell’articolo 58, paragrafo 6, sono obbligati a comunicare le informazioni sui beneficiari effettivi e ad aggiornarle
6) i trust i cui fiduciari o persone in posizione equivalente:
(a) sono domiciliati o stabiliti nel territorio della Repubblica di Polonia o
(b) stabiliscono relazioni commerciali o acquistano beni immobili sul territorio della Repubblica di Polonia in nome o per conto del trust;
Ciò significa che una fondazione familiare polacca, di norma e nella maggior parte dei casi, dovrà divulgare informazioni sui reali beneficiari della fondazione. Indipendentemente dalla persona del cosiddetto fiduciario, come discusso di seguito, qualsiasi tipo di attività, come l’apertura di un conto bancario, sarà considerata come l’instaurazione di relazioni economiche, per non parlare dell’acquisto di beni immobili in Polonia.
Quando deve avvenire il deposito di una fondazione di famiglia presso la CRBR?
Questa domanda piuttosto semplice ha implicazioni pratiche per il funzionamento di una fondazione di famiglia. Prima di rispondere a questa domanda, è necessario notare due questioni intersecanti. La prima è l’obbligo, ai sensi dell’articolo 60, paragrafo 1, comma 2, lettera a), di notificare alla CRBR la costituzione della fondazione di famiglia entro 14 giorni. Si noti che questa disposizione parla di un trust ma, come sappiamo, anche una fondazione di famiglia è un trust ai sensi delle norme antiriciclaggio. Il secondo punto che può lasciare perplessi è che il paragrafo 2 non utilizza l’espressione “entro 14 giorni dall’iscrizione di tali entità nel Registro Nazionale dei Tribunali” che si applica, ad esempio, alle società. La disposizione che si riferisce alla fondazione di famiglia indica che la data chiave per determinare il termine per il deposito dei dati presso il CRBR è la data di costituzione del trust. Questo è rilevante per due motivi. In primo luogo, le fondazioni familiari non sono registrate nel Registro Nazionale dei Tribunali, ma in un apposito registro delle fondazioni familiari tenuto dal Tribunale distrettuale di Piotrków Rodzinowe. Questo registro, nonostante le numerose analogie formali e giuridiche, non è il registro del Tribunale nazionale. La seconda questione è quando si può parlare di creazione di un trust, perché dal momento della creazione di un trust le persone interessate hanno 14 giorni di tempo per effettuare una notifica al CRBR. Per determinare il momento della creazione di un trust, è necessario analizzare il contenuto della Legge sulla fondazione di famiglia, in particolare le disposizioni relative alla creazione di una fondazione di famiglia contenute nel Capitolo 4 della Legge sulla fondazione di famiglia.
Ai sensi dell’articolo 23, paragrafo 1, della Legge sulle fondazioni di famiglia, una fondazione di famiglia in organizzazione viene costituita con l’esecuzione di un atto costitutivo o la promulgazione di un testamento. Una fondazione di famiglia in organizzazione può acquisire diritti, tra cui la proprietà di beni immobili e altri diritti reali e può anche incorrere in passività. È comunque importante notare che una fondazione di famiglia acquisisce personalità giuridica con l’iscrizione nel registro delle fondazioni di famiglia. Queste circostanze sono cruciali per la percezione del momento di costituzione di una fondazione di famiglia ai sensi delle norme antiriciclaggio. Infatti, anche se una fondazione di famiglia in fase di organizzazione può essere parte di transazioni legali, è fondamentale per la costituzione di una fondazione di famiglia la sua iscrizione nel registro delle fondazioni di famiglia. Ho volutamente indicato “costituzione”.
A questo punto è importante sottolineare che la legge antiriciclaggio parla di costituzione, mentre la legge sulle fondazioni di famiglia parla di costituzione di una fondazione di famiglia. Ciò può causare notevoli problemi di interpretazione. Secondo l’articolo 21, paragrafo 6, la costituzione di una fondazione di famiglia richiede, tra l’altro, l’iscrizione della fondazione nel registro delle fondazioni.
La legge usa il termine costituzione, ma non si può trascurare il fatto che, a sua volta, la costituzione di una fondazione di famiglia avviene con la dichiarazione di costituzione di una fondazione di famiglia nell’atto costitutivo (Sezione 21(1) della Legge sulle Fondazioni di Famiglia). La costituzione di una fondazione di famiglia crea una fondazione di famiglia in un’organizzazione in grado di acquisire diritti e assumere responsabilità. La costituzione di una fondazione di famiglia equivale alla costituzione di una fondazione di famiglia ai sensi della legge antiriciclaggio? Oppure la costituzione di una fondazione di famiglia ai sensi della legge antiriciclaggio è la costituzione di una fondazione di famiglia risultante dalla dichiarazione del fondatore di costituire una fondazione di famiglia in un atto notarile?
Il problema di determinare quando una fondazione di famiglia viene costituita ha due conseguenze principali. La prima deriva dal fatto che la mancata comunicazione tempestiva dei dati alla CRBR da parte di soggetti obbligati all’iscrizione nella CRBR e all’aggiornamento dei dati può comportare l’imposizione di una sanzione pecuniaria fino a 1.000.000 di zloty ai responsabili della comunicazione (articolo 152, paragrafo 1, della legge antiriciclaggio). Ma oltre a questo, è importante un altro obbligo che grava sulle istituzioni obbligate in relazione alle azioni legali intraprese dalle fondazioni di famiglia. In particolare, ai sensi dell’articolo 39(1a) della legge antiriciclaggio, quando si avviano relazioni d’affari o si effettuano transazioni con un’entità obbligata a comunicare informazioni sui titolari effettivi, gli istituti obbligati devono verificare se l’entità è stata notificata alla CRBR.
Sono del parere che l’obbligo di comunicare le informazioni sui beneficiari effettivi sorga entro 14 giorni dall’iscrizione della fondazione di famiglia nel registro delle fondazioni, ma, allo stesso tempo, ritengo che le istituzioni obbligate debbano prestare particolare attenzione nelle transazioni legali che coinvolgono una fondazione di famiglia in un’organizzazione. Inoltre, ritengo che nel caso di transazioni che coinvolgono una fondazione di famiglia come parte della transazione, debbano essere applicate le cosiddette misure di sicurezza finanziaria rafforzate.
Il beneficiario effettivo è il beneficiario della fondazione di famiglia?
Ora che sappiamo che la legge antiriciclaggio richiede la segnalazione di informazioni al CRBR e sappiamo quando ciò deve avvenire, possiamo considerare le informazioni su quali persone devono essere segnalate al CRBR. Per cominciare è possibile fare un’osservazione fondamentale. Un beneficiario effettivo ai sensi della legge sull’antiriciclaggio non è la stessa persona di un beneficiario ai sensi della legge sulla fondazione di famiglia che ha diritto a ricevere determinate prestazioni.
Chi deve essere indicato nel CRBR può causare molti dubbi anche perché la legge sulle fondazioni di famiglia identifica diverse persone con diversi diritti e obblighi, che possono anche essere combinati tra loro. Così, ad esempio, un fondatore può essere sia membro del consiglio di amministrazione della fondazione di famiglia che beneficiario della stessa. Il beneficiario di una fondazione di famiglia può essere un minore. Come ho scritto sopra, il CRBR serve a rivelare i dati delle persone che esercitano un controllo effettivo sulle entità. Se è così, si può dedurre funzionalmente che, nel caso di una fondazione di famiglia, l’obbligo di divulgazione dei dati si applicherà alla persona che esercita il controllo sulla fondazione di famiglia. Ma chi eserciterà tale controllo e cosa significa?
A parte questo, la legge sulle fondazioni di famiglia non contiene una definizione di beneficiario. La legge sulle fondazioni di famiglia non contiene una definizione di beneficiario. Questo è comprensibile e il beneficiario può essere definito in un modo che deriva dalla funzione della fondazione di famiglia che svolge sul mercato e attraverso i poteri previsti dalla legge sulle fondazioni di famiglia, ma soprattutto dai poteri concessi dallo statuto della fondazione di famiglia.
Dobbiamo quindi esaminare nuovamente la legge antiriciclaggio e la definizione di beneficiario effettivo formulata in relazione a un trust. La definizione è contenuta nell’articolo 2, paragrafo 1, lettera b), della legge antiriciclaggio.
Per beneficiario reale di una fondazione di famiglia si intende:
- un fondatore, compreso un fondatore ai sensi della legge del 26 gennaio 2023 sulla fondazione di famiglia (Gazzetta ufficiale, voce 326),
- un amministratore, compreso un membro del consiglio di amministrazione ai sensi della legge del 26 gennaio 2023 sulle fondazioni di famiglia,
- un supervisore, se nominato, compreso un membro del consiglio di sorveglianza ai sensi della legge del 26 gennaio 2023 sulle fondazioni di famiglia,
- un beneficiario, compreso un beneficiario ai sensi della legge del 26 gennaio 2023 sulle fondazioni di famiglia o, se le persone fisiche che beneficiano del trust in questione non sono ancora state identificate, un gruppo di persone nel cui interesse principale il trust è stato creato o opera,
- un’altra persona che esercita il controllo sul trust,
- un’altra persona fisica con poteri o doveri equivalenti a quelli indicati dal primo al quinto trattino.
Da un punto di vista pratico, l’ordine in cui vengono elencate le diverse entità è molto importante. In primo luogo, non tutte le persone della fondazione di famiglia devono essere dichiarate. In secondo luogo, la persona che controlla la fondazione di famiglia deve essere determinata nell’ordine indicato. Si tratta, ovviamente, di una certa semplificazione, poiché la fondazione di famiglia è, per sua natura, un’entità giuridica priva di azioni. La costituzione di una fondazione di famiglia non comporta l’acquisizione di quote o diritti del fondo fondatore. Per determinare i beneficiari effettivi di una fondazione di famiglia, è necessario esaminare molto attentamente le disposizioni dello statuto della fondazione di famiglia e solo allora decidere quali delle persone elencate nell’articolo 2, paragrafo 1, lettera b), della legge antiriciclaggio sono soggette all’obbligo di comunicazione. In linea di principio, si può dire che si tratta del fondatore. Ma non è così scontato, perché dall’analisi degli statuti può emergere che il fondatore ha sì istituito la fondazione di famiglia, ha persino conferito dei beni al fondo di fondazione, ma si è ritirato dal funzionamento della fondazione e non esercita alcuna influenza su di essa. Tuttavia, la situazione sarà diversa nel caso di fondazioni di famiglia istituite per testamento dal testatore. Per ovvie ragioni, non saranno i dati del fondatore defunto a dover essere comunicati nel CRBR in qualità di beneficiario effettivo. Quanto sopra porta a una conclusione: la decisione su chi sia il beneficiario effettivo di una fondazione di famiglia dovrebbe essere sempre preceduta da un’analisi degli statuti della fondazione in questione. Per determinare correttamente i beneficiari di una fondazione di famiglia, è inoltre necessario conoscere la legge sulle fondazioni di famiglia per quanto riguarda le entità o gli organismi che possono operare all’interno di una fondazione di famiglia.
Chi comunica l’avente diritto economico della fondazione di famiglia alla CRBR?
La notifica dei beneficiari effettivi e l’aggiornamento dei dati sui beneficiari effettivi alla CRBR devono essere effettuati dal consiglio di amministrazione della fondazione entro 14 giorni dall’iscrizione della fondazione di famiglia nel registro delle fondazioni di famiglia.
